Прежде чем говорить о цене, нужно решить вопрос, определяющий весь договор: продаётся ли компания целиком через доли или передаются отдельные активы? Выбор между share deal и asset deal влияет на ответственность, налоги, договорные отношения и трудоёмкость исполнения, а значит, это гораздо больше, чем юридическая формальность.
Share deal: меняется владелец долей
При share deal покупатель приобретает доли в обществе. Само юридическое лицо сохраняется без изменений, меняется лишь участник. Все договоры, разрешения, трудовые отношения и банковские связи продолжают действовать без индивидуальной передачи, что заметно упрощает исполнение сделки.
Обратная сторона — ответственность. Покупатель принимает компанию со всем её прошлым, включая неизвестные риски из старых договоров, налоговых проверок, ответственности за продукцию или экологических обременений. Поэтому при share deal due diligence интенсивнее, а каталог гарантий обширнее, как описано в материале о заверениях, гарантиях и страховании W&I.
Asset deal: отдельные активы
При asset deal покупатель приобретает не оболочку, а её содержимое: оборудование, запасы, товарные знаки, клиентские отношения, недвижимость. Каждый актив описывается и передаётся отдельно. Чего нет в договоре, то и не переходит. Это позволяет целенаправленно исключить риски — например, загрязнённую площадку или спорный договор.
Трудоёмкость соответственно выше. Договоры с клиентами, поставщиками и арендодателями переходят только с согласия контрагента, что при нескольких сотнях договоров превращается в отдельный проект. Трудовые отношения, напротив, переходят автоматически при переходе предприятия, но у работников есть право возражения. Разрешения и лицензии часто привязаны к лицу и требуют повторного получения.
Налоговая перспектива
Налоговые интересы сторон обычно противоположны. Покупатель предпочитает asset deal, поскольку может распределить цену на приобретённые активы и амортизировать их. Оставшийся гудвил списывается в течение пятнадцати лет, снижая будущую налоговую нагрузку.
Продавец, как правило, предпочитает share deal. При продаже долей в капитальном обществе физическим лицом применяются льготные режимы в зависимости от размера участия, а если доли держит холдинг, доход от продажи в значительной мере освобождён, причём пять процентов считаются неучитываемыми расходами. При asset deal возникает полностью облагаемая прибыль на уровне общества, а последующее распределение облагается повторно. Эта двойная нагрузка часто и становится решающим аргументом, и именно поэтому раннее структурирование сделки даёт экономически больше, чем любые переговоры о цене.
Когда какая структура уместна
Share deal — правило для здоровых, устоявшихся компаний с большим числом договорных отношений, при продаже долей и всегда, когда у продавца холдинговая структура. Asset deal подходит индивидуальным предпринимателям и товариществам, где долей в строгом смысле нет, при продаже выделяемого подразделения и при приобретении из процедуры несостоятельности, когда покупатель как раз не хочет принимать старые обязательства.
При продаже подразделения его сначала нужно выделить, и как это сделать без операционных потерь, описано в материале о подготовке carve-out. Часто разумен промежуточный путь: продавец заранее вносит бизнес в новую компанию и затем продаёт её доли. Такие реорганизации подпадают под запретительные сроки и планируются за два-три года до сделки — именно здесь начинается основательная подготовка к продаже.
FAQ
Может ли покупатель определить структуру в одностороннем порядке? Нет, это предмет переговоров. Поскольку налоговая выгода покупателя соответствует потере продавца, разницу часто выравнивают через цену.
Переходят ли сотрудники при asset deal автоматически? Да, трудовые отношения переходят вместе с предприятием. Работников следует надлежащим образом уведомить, и в течение месяца они могут заявить возражение.
Что происходит с действующими договорами? Они переходят только с согласия контрагента. По критичным клиентским договорам и договорам аренды согласие стоит получить до закрытия или сделать условием исполнения.